晋城市 市场监督管理局

行政处罚决定书

晋城 市监 执队罚〔 2022 〕 134 号

    当事人：晋城朝阳医院                                                        

   主体资格证照名称：民办非企业单位登记证书                                               

   统一社会信用代码（注册号）：******                        

   住所（住址）：******                                  

法定代表人（负责人、经营者）：******

2022年3月4日，接市局移交案源线索，称晋城朝阳医院在微信公众号“******”中发布的多篇推文涉嫌违反规定，并附有相关推文内容截图。

2022年3月24日，执法人员经过核对微信公众号内容及现场核查，发现“******”微信公众号的认证主体为晋城朝阳医院，并对案源线索中的三篇推文内容进行确认。

2022年3月24日，经审批，予以立案调查。

2022年6月20日，经审批，案件办理期限延长三十日。

本案未采取行政强制措施。

经查明，微信公众号“******”由晋城朝阳医院设立，该微信公众号内容由医院自行管理运营。

2022年2月14日发布的标题为“科普|这些不孕信号，赶紧注意”的推文，文中介绍了女性不孕可能出现的六种信号，并提醒女性要养成定期去医院检查的习惯，文末有该医院的患者咨询热线、服务预约热线和医院地址。

2022年1月16日发布的标题为“晋城朝阳医院|争创二级甲等不孕症专科医院”的推文，文中介绍该院召开二级甲等不孕不育专科医院动员部署会，对创建工作进行了安排。文末有该医院的患者咨询热线、服务预约热线和医院地址。

2022年1月25日发布的标题为“科普|月经不调会导致不孕不育吗？”的推文，包含正常的月经、月经不调的表现、月经不调会导致不孕吗等三个方面内容介绍，文末有该医院的患者咨询热线、服务预约热线和医院地址。

上述三篇推文在宣传医疗科普知识和该院新闻资讯的同时，又介绍了该医院的咨询热线、预约热线和医院地址，认定三篇推文均属于医疗广告。第一则推文阅读量为123人次，第二则推文阅读量为258人次，第三则推文阅读量为120人次，微信公众号的总用户数为1015人。

上述事实，主要有以下证据证明：

1、现场检查笔录1份，证明2022年3月24日现场检查的情况；                             

2、网络监测及电子数据取证文书3份，证明当事人微信公众号内发布推文的具体内容；                                    

3、微信公众号简介截图1份，证明微信公众号的主体情况；

4、当事人民办非企业单位登记证书复印件、医疗机构执业许可证复印件、法定代表人身份证复印件、授权委托书各1份，证明当事人的主体资格；                                                                                        

5、当事人出具的情况说明1份，证明当事人公众号内推文发布的相关情况;

6、当事人出具的标题为“砥砺前行，求真务实——疫情中艰难求生的朝阳医院”文件1份，证明当事人在我市疫情期间积极抽调医务工作人员深入各社区、街道义务进行核酸采集、查码扫码工作。因疫情影响，医院经营困难等情况。

7、其他证据材料，证明本案其他事项。 

2022年7月15日，下达了《行政处罚告知书》，将本局拟作出行政处罚的事实、理由、依据及处罚内容告知当事人。

2022年7月18日，当事人提交申辩材料，提出了三点申辩意见：一是三篇文章，通篇没有任何介绍该院诊疗技术、诊疗方法、药品名称的信息，文末虽有地址电话，但不能认定违规。三篇文章纯属科普知识和医院新闻资讯，不属于变相的医疗广告；二是2021年9月13日行政处罚时，涉案文章中存在留地址、电话情况，2021年执法中未提示并纠正，2022年又立案处罚，涉嫌以罚代管，恶意罚款；三是2021年行政处罚后，未召集有关单位负责人集中培训学习，造成2022年又处罚的局面，行政部门负有相应责任。

2022年7月20日，上述申辩意见经复核认为：一是三篇推文虽然没有任何介绍当事人医院诊疗技术、医师信息，但在同一版面出现医疗机构地址、联系方式。依据全国人大常委会法制工作委员关于印送《立法技术规范(试行)(一)》的函[法工委发（2009）62号]第13.3“‘或者’表示一种选择关系，一般只指其所连接的成分中的某一部分”的规定，以及《医疗广告管理办法》第十六条“禁止利用新闻形式、医疗资讯服务类专题节（栏）目发布或变相发布医疗广告。有关医疗机构的人物专访、专题报道等宣传内容，可以出现医疗机构名称，但不得出现有关医疗机构的地址、联系方式等医疗广告内容；不得在同一媒介的同一时间段或者版面发布该医疗机构的广告”的禁止性规定，当事人的上述行为涉嫌构成变相发布医疗广告的违法行为事实清楚；二是2021年当事人利用患者名义作证明和发布虚假广告的违法行为，属于发布违法广告的行为，本案属于涉嫌变相发布医疗广告，两者的违法性质不同。晋城市监执队罚字（2021）260号《行政处罚决定书》对违法行为处罚依据的法律条文以全文的形式进行了表述，已经进行了执法普法。当事人2021年因违反《医疗广告管理办法》、《中华人民共和国广告法》的规定被行政处罚后，应当组织相关人员通篇学习相关广告类法律法规。当事人以“为什么不提示让我们改正?”的陈述申辩意见不成立；三是《医疗广告管理办法》、《中华人民共和国广告法》发布实施后，国家通过网站、新闻、报刊等多种形式进行了宣传贯彻，网络对此类广告违法行为的报道屡见不鲜，当事人最早成立于2005年，非新成立的医疗机构，对相关法律法规知道或者应当知道，对当事人的陈述申辩理由不予采纳。

考虑到当事人三篇推文中均未发现虚假、夸大内容，公众号用户数，涉案推文阅读人次，以及当事人在我市疫情防控工作中，积极抽调医务工作者深入各社区、街道义务进行核酸采集、查码扫码工作等情形。同时考虑受新冠疫情影响，我国的实体经济面临很大的负面影响，为扎实做好“六稳”工作，全面落实“六保”任务，经综合考量，根据处罚与教育相结合的原则，对当事人的违法行为按底线予以从轻处罚。

本局认为，当事人在其自建微信公众号内发布的三篇推文，在介绍医疗科普知识和医院新闻资讯的同时，又介绍医院的咨询热线、预约热线和医院地址。参考《国家工商行政管理总局、国家食品药品监督管理局、卫生部关于集中整治药品、保健食品、医疗广告的通知》（工商广字【2007】194号）： “在同一版面既宣传医疗、健康科普知识的内容，又介绍具体医疗机构的诊疗技术、医师或者出现医疗机构地址、联系方式，可认定为利用新闻形式、医疗资讯服务类专题节（栏）目发布或变相发布医疗广告”，认定当事人构成以介绍相关医疗知识或医疗资讯变相发布医疗广告的违法行为。

本案中，考虑到当事人无主观故意发布情节，三篇推文中均未发现虚假、夸大内容。公众号用户数1015人、涉案推文阅读人次分别为123人次、258人次和120人次。2021年9月13日，因当事人在微信公众号内发布的医疗广告存在利用患者名义作证明和通过宣传册发布虚假广告的行为，晋城市市场监督管理局向其下达过晋城市监执队罚字[2021]260号《行政处罚决定书》。以及当事人在我市疫情防控工作中，积极抽调医务工作者深入各社区、街道义务进行核酸采集、查码扫码工作等情形。同时考虑受新冠疫情影响，我国的实体经济面临很大的负面影响，为扎实做好“六稳”工作，全面落实“六保”任务。综合考量，根据《中华人民共和国行政处罚法》第六条：“实施行政处罚，纠正违法行为，应当坚持处罚与教育相结合，教育公民、法人或者其他组织自觉守法”的规定，予以从轻处罚。

综上，当事人上述行为违反了《医疗广告管理办法》第十六条：“禁止利用新闻形式、医疗资讯服务类专题节（栏）目发布或变相发布医疗广告。有关医疗机构的人物专访、专题报道等宣传内容， 可以出现医疗机构名称，但不得出现有关医疗机构的地址、联系方式等医疗广告内容；不得在同一媒介的同一时间段或者版面发布该医疗机构的广告”的规定。

依据《医疗广告管理办法》第二十二条：“工商行政管理机关对违反本办法规定的广告主、广告经营者、广告发布者依据《广告法》、《反不正当竞争法》予以处罚，对情节严重，造成严重后果的，可以并处一至六个月暂停发布医疗广告、直至取消广告经营者、广告发布者的医疗广告经营和发布资格的处罚。法律法规没有规定的，工商行政管理机关应当对负有责任的广告主、广告经营者、广告发布者给予警告或者处以一万元以上三万元以下的罚款；医疗广告内容涉嫌虚假的，工商行政管理机关可根据需要会同卫生行政部门、中医药管理部门作出认定”的规定。

责令当事人停止发布违法医疗广告，组织相关工作人员通篇学习《中华人民共和国广告法》、《医疗广告管理办法》等相关法律法规，在相应范围内消除影响，罚款人民币10000元。

请在接到本处罚决定书之日起15日内将罚没款缴到晋城市农行凤城支行（地址：晋城市城区泽州北路2633号，城区政府对面；行号：103168090217；罚款账户账号：04902101010046790；户名：待报解预算收入税款；缴款备注需注明：晋城市市场监督管理局）。

逾期不缴纳罚没款的，根据《中华人民共和国行政处罚法》第七十二条第一款第一项规定，每日按罚款数额的3%加处罚款，并将依法申请人民法院强制执行。 

如不服本处罚决定，可在接到本处罚决定书之日起60日内日向晋城市人民政府申请行政复议，也可以于6个月内依法向山西省阳城县人民法院提起行政诉讼，申请行政复议或者提起行政诉讼期间，行政处罚不停止执行。

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